我中心公益律师钟伟杰受工人日报之邀，针对“共享用工”进行解答。《工人日报》是中华全国总工会主办的综合性报纸。1949年7月15日在北京创刊，是一张以经济宣传为重点的全国性综合性中央级大报，毛泽东同志亲自为之两次题写报名。

以下稿件来源：《工人日报》（2020年12月17日 07版）
就业是民生之本，关系千家万户切身利益。因疫情防控需要，一些企业停业造成部分人员溢出，而超市、外卖等行业人员相对紧张，在此条件下，共享用工模式应运而生。如今，虽然疫情已经进入常态化防控阶段，但共享用工这种灵活用工模式却受到企业的青睐，企业间以此“抱团取暖、实现自救”。

随着相关部门对共享用工模式不断明确操作指南，共享用工的内涵逐渐扩展。本篇旨在通过案例分析如何规范共享用工模式，以期更加有利于在法律框架下实现企业和员工的共赢。


今年5月，广东国亮律师事务所律师钟伟杰接到法律咨询。咨询者李辉是东莞一家服装厂的职工，疫情暴发后，服装厂订单减少，李辉等职工处于长期放假状态。这时，服装厂提出要实行“共享用工”。

“企业通知把我们借调给有用工需求的其他工厂，工作地点均在东莞，借调期限预计半年左右，社保正常缴纳，工资由企业和工厂共同确定后发放。”李辉介绍基本情况后提出三个问题，“工龄是否中断？发生工伤有无保障？如果劳动合同到期，企业不让我返回怎么办？”

疫情暴发以来，钟伟杰和同事接到不少关于共享用工的法律咨询，这些咨询主要集中在2月至5月。在钟伟杰看来，如今，随着相关部门对共享用工模式不断明确操作指南，共享用工的内涵逐渐扩展，更加有利于在法律框架下实现企业和员工的共赢。



共享用工有了清晰的操作指南

一边是部分行业员工没活干；一边是部分企业有活干不完——疫情期间，共享用工模式诞生。借入企业获得人员补充，借出企业则减轻了用工成本，员工也能就业并获得劳动报酬。

随着共享用工模式的发展，一些问题随之而来。比如，共享员工的劳动报酬、社会保险、工伤待遇等权益如何保障？出现劳动纠纷如何解决？

近期，人社部发布了《关于做好共享用工指导和服务的通知》，对相关问题进行了明确。与此同时，人社部和最高法联合发布了第一批劳动人事争议典型案例，其中就涉及共享用工问题。

案情显示，张某为某餐饮公司服务员。受新冠肺炎疫情影响，餐饮公司停业，而某电商公司则业务量持续暴发增长。电商公司遂与餐饮公司签订了“共享用工协议”，约定张某自2020年2月3日至5月4日借用到电商公司从事拣货员工作，每月电商公司将工资交由餐饮公司后，由餐饮公司支付张某。

3月20日，餐饮公司依法宣告破产，并通知张某双方劳动合同终止，同时告知电商公司将无法履行共享用工协议。电商公司仍安排张某工作并支付工资。4月16日，张某申请劳动仲裁，请求确认与电商公司自2020年2月3日至4月16日存在劳动关系。

经仲裁委庭前调解，电商公司认可与张某自2020年3月20日起存在劳动关系，双方签订了2020年3月20日至2021年3月19日的劳动合同，张某撤回了仲裁申请。

本案的争议焦点是借出企业无法继续履行共享用工协议，借入企业继续用工的，双方是否建立劳动关系。

“人社部明确，共享员工与借出企业的劳动关系不发生改变。但像本案中，借出单位破产或被吊销、注销，而借入企业在知晓这一情况下仍继续使用员工，则可能导致新的劳动关系产生。”钟伟杰说。



警惕企业掩盖用工关系规避责任

人社部《关于做好共享用工指导和服务的通知》中明确，借出企业不得以营利为目的借出员工，也不得以共享用工之名进行违法劳务派遣，或诱导劳动者注册个体工商户以规避用工责任。

但有个别企业动起了“造”出一个假关系，以撇清劳动关系的歪心思。

今年7月，东莞一家电子公司向钟伟杰提出了这样的法律咨询：能否让员工承租本公司的场地，为公司加工产品，公司和他们形成“租赁关系”？

该公司还发来一份拟好的“租赁协议”。内容包括：员工自愿承租该公司提供的场地和设备，为公司加工产品；每名员工承租场地1平方米；租金分摊到产品加工费中，按额定产品加工单价或约定费用予以抵扣；员工在租赁场地期间从事相关合法产品加工，出现任何事故将由本人自行承担，与公司无关。

“这种以‘租赁关系’掩盖用工关系的行为是行不通的。”钟伟杰及时打消了该企业的这一念头，“如果发生劳动争议，仲裁机关可以认定‘租赁协议’无效。”

“还有一种情况要警惕，企业把员工‘共享’出去，等共享期满时，原企业则称没有合适的岗位不予接收，这等于变相裁员。”钟伟杰说。



在法治框架内探索才能行稳致远

今年年初，共享用工进入大众视野。北京京师律师事务所律师熊超认为，几个月来，共享用工模式从最初的集中在劳动密集型行业，已向更多的行业延伸，员工实现了在多样类型企业间的流动。

招聘平台“智联招聘”近日发布的《2020雇佣关系趋势报告——新格局下的新就业形态》也持相同观点。该报告认为，共享用工模式“实现了跨区域、跨工种、跨企业的突破”。调查结果显示，53.2%的企业选择招聘兼职、临时性员工，25.3%的企业借用其他企业的员工，另有少数企业运用AI技术实现人力成本替代，共享用工模式正在被越来越多企业采纳。

《关于做好共享用工指导和服务的通知》明确支持企业间开展共享用工。诞生于疫情防控特殊时期的共享用工，未来能否成为常态化下的模式？

记者梳理发现，目前，湖南、广东、四川、福建等地搭建起共享用工服务平台，企业可适时发布、对接需求。深圳、东莞、杭州等城市还专门出台细则，为共享员工提供补贴。

在制造业产业密集的东莞，今年2月，东莞发布《企业用工互助调剂操作指引》，提供企业间余缺用工调剂、行业间余缺用工调剂和非全日制余缺用工调剂三种调剂模式。东莞还统一拟定了《人员借用三方协议》模板，明晰了借出企业、借入企业和员工间的权利义务，经三方共同签字盖章后生效，避免了可能产生的劳动争议。

“共享用工是企业和行业间实现灵活用工的一种新的探索，随着法律法规的不断完善，未来可能成为我国劳动关系中的一种特色用工模式，迎来更大的发展空间。”熊超说。


作者：法治日报记者　    卢越